letzte Aktualisierung: 15.10.2020
OLG Düsseldorf, Beschl. v. 31.3.2020 – 3 Wx 72/19

WEG § 27 Abs. 3; GBO § 47; BGB § 428
Zulässigkeit der Grundbucheintragung zweier Miteigentümer als Gesamtberechtigte einer
Grunddienstbarkeit

Mehrere Wohnungseigentümer können als Gesamtberechtigte einer Grunddienstbarkeit gem. § 428
BGB in das Grundbuch eingetragen werden.

(Leitsatz der DNotI-Redaktion)

Gründe

I.
Der Beteiligte zu 2 a war Eigentümer des Grundstücks Alte … 226 in D…, eingetragen im
Grundbuch des Amtsgerichts …… Blatt 1267 (Flurstück 471).

Mit notariellem Vertrag vom 16. Dez. 2011 hat er dem Beteiligten zu 1 a einen
Miteigentumsanteil von 2,5/100 und der Beteiligten zu 1 b einen solchen von 47,5/100 an
einer (noch zu vermessenden) Teilfläche dieses Grundbesitzes veräußert.

Inzwischen ist an dieser Teilfläche (jetzt Flurstück 711) Wohnungseigentum mit zwei
Sondereigentumseinheiten gebildet worden.

Die Beteiligten zu 1 sind zu ½ Miteigentümer des 2012 fortgeschriebenen Flurstücks 711
verbunden mit dem Sondereigentum an den mit Nr. 1 bezeichneten Räumen nebst
Garage (Anteil des Beteiligten zu 1 a 5/100, Anteil der Beteiligten zu 1 b 95/100); die
Beteiligten zu 2 sind – mit je 50/100 Anteil – zu ½ Miteigentümer dieses Flurstücks 711
verbunden mit dem Sondereigentum an den mit Nr. 2 bezeichneten Räumen nebst
Garage.

Der Beteiligte zu 2 a ist außerdem Eigentümer des 2012 fortgeschriebenen Flurstücks 712
(verbliebene Teilfläche des früheren Flurstücks 471), das zwischen dem Flurstück 711 und
der Strasse (Alte ….) liegt, sowie des Flurstücks 470 (nördliches Nachbargrundstück).
Mit notariellem Vertrag vom 22. Okt. 2018 haben die Beteiligten – in Erfüllung der im
Notarvertrag vom 16. Dez. 2011 vereinbarten Verpflichtung der Einräumung von Wegeund
Leitungsrechten auf einer Teilfläche der Flurstücke 712 und 470 zur Versorgung der
auf dem Flurstück 711 errichteten beiden Gebäude – die Bestellung von
Grunddienstbarkeiten vereinbart, nämlich zulasten der Flurstücke 470 und 712 und
zugunsten der jeweiligen Wohnungseigentümer des Flurstücks 711 ein näher
bezeichnetes Wege- sowie ein näher bezeichnetes Leitungsrecht.

Am 2. Nov. 2018 haben die Beteiligten beantragt und bewilligt, die genannten
Grunddienstbarkeiten nebst Herrschvermerk bei den beiden Wohnungseigentumsrechten
einzutragen und zwar zugunsten der jeweiligen Wohnungseigentümer als
Gesamtberechtigten gem. § 428 BGB.

Das Grundbuchamt hat mit Zwischenverfügungen vom 12. Dez. 2018, vom 23. Jan. 2019
und vom 20. Febr. 2019 um Änderung der Bewilligung gebeten; § 47 GBO sei – nach dem
Beschluss des Senates vom 3. Juni 1988 (Mitt RhNotK 1988, 175) nicht anwendbar. Die
Vorschrift setze voraus, dass ein Recht für mehrere gemeinschaftlich eingetragen werden
solle. Berechtigter sei der jeweilige Eigentümer eines Grundstücks. § 47 GBO sei nicht auf
den Fall anwendbar, dass das herrschende Grundstück mehreren Berechtigten als
Bruchteilseigentümern zustehe. Ein Beteiligungsverhältnis könne nur eingetragen werden,
wenn es sich um Eigentümer mehrerer Grundstücke handele, hier gebe es jedoch nur ein
herrschendes Grundstück, das seinerseits in Wohnungs- und Teileigentum aufgeteilt sei.
Die Beteiligten meinen, da auch ein Wohnungseigentümer Berechtigter einer
Grunddienstbarkeit sein könne, könnten auch mehrere Wohnungseigentümer als
Gesamtgläubiger nach § 428 BGB Berechtigte einer Grunddienstbarkeit sein. Es sei
möglich – unabhängig von der Aufteilung in Wohnungs- und Teileigentum –, den jeweiligen
Eigentümer zu berechtigen. Daher sei es ebenso möglich, die Wohnungseigentümer je
einzeln als Gesamtgläubiger zu berechtigen. Daran bestehe hier ein besonderes
Interesse. Es handele sich bei den Wohnungseigentumseinheiten jeweils um eine
Doppelhaushälfte und die Wohnungseigentümer würden sich möglichst so stellen wollen,
als handele es sich bei dem jeweiligen Wohnungseigentum und der zugehörigen
Sondernutzungsfläche um je ein eigenes Grundstück. Es sei den Beteiligten wichtig, dass
jeder Wohnungseigentümer das Wege- und Leitungsrecht im Außenverhältnis unabhängig
vom jeweils anderen Wohnungseigentümer geltend machen könne. Das ermögliche nur
die Gesamtgläubigerschaft nach § 428 BGB. Wäre hingegen nur der jeweilige Eigentümer
des herrschenden Grundstücks berechtigt und dieses in Wohnungs- und Teileigentum
aufgeteilt, sei grundsätzlich die Wohnungseigentümergemeinschaft berechtigt und könne
das Recht – mangels Verwalter – nur durch alle Wohnungseigentümer geltend gemacht
werden, § 27 Abs. 3 Satz 2 WEG.

Das Grundbuchamt hat der Beschwerde nicht abgeholfen und sie mit Beschluss vom 8.
April 2019 dem Senat vorgelegt. Der Wohnungseigentümer habe eine Doppelfunktion als
Bruchteilseigentümer des gemeinschaftlichen Eigentums (insoweit könne ein
Beteiligungsverhältnis nach § 47 GBO nicht eingetragen werden) und als Alleineigentümer
des ihm zustehenden Sondereigentums (insoweit könne er gesondert Berechtigter einer
Grunddienstbarkeit sein). Bei der Bestellung einer Grunddienstbarkeit zugunsten des
jeweiligen Eigentümers eines in Wohnungs- und Teileigentum aufgeteilten Grundstücks sei
hinsichtlich der Berechtigung der Wohnungseigentümer auf die Bruchteilsberechtigung am
Grundstück abzustellen, bei welcher die Eintragung eines Beteiligungsverhältnisses gem.
§ 47 GBO nicht in Betracht komme.

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Inhalt der Grundakten zu Blatt 4528 und
1267 Bezug genommen.

II.
Die gemäß §§ 18 Abs. 1, 71 Abs. 1, 72, 73 GBO zulässige Beschwerde ist nach der vom
Grundbuchamt ordnungsgemäß erklärten Nichtabhilfe dem Senat zur Entscheidung
angefallen, § 75 GBO.

Sie hat in der Sache schon deshalb Erfolg, weil die Zwischenverfügungen nicht hätten
ergehen bzw. durch Nichtabhilfe hätten bestätigt werden dürfen und daher aus formellen
Gründen aufzuheben sind.

Die Zwischenverfügungen sind inhaltlich unzulässig, weil die Beteiligten schon im
Anschluss an die erste Zwischenverfügung vom 13. Dez. 2018 durch ihre Ausführungen
vom 7. Jan. 2019 und in der Folge durch ihre Ausführungen vom 6. und 26. Febr. 2019
ernsthaft und endgültig zu erkennen gegeben haben, dass sie nicht gewillt sind, die vom
Grundbuchamt gesehenen Eintragungshindernisse zu beseitigen. In diesem Fall geht das
mit Erlass einer Zwischenverfügung beabsichtigte Verbesserungsverfahren ins Leere. Das
Grundbuchamt hätte deshalb - auf der Basis seiner eigenen Rechtsauffassung - nicht
erneut durch Zwischenverfügung entscheiden bzw. diese aufrecht erhalten dürfen,
sondern über den Eintragungsantrag unmittelbar entscheiden müssen (ständige
Rechtsprechung des Senats, vgl. zuletzt Beschluss vom 18. Okt. 2019 – 3 Wx 99/19,
zitiert nach juris).

In der Sache sei – ohne Bindungswirkung – bemerkt:
Wenn ein Recht für mehrere gemeinschaftlich einzutragen ist, soll die Eintragung nach §
47 GBO in der Weise erfolgen, dass entweder die Anteile der Berechtigten in Bruchteilen
angegeben werden oder das für die Gemeinschaft maßgebende Rechtsverhältnis
bezeichnet wird.

Das Grundbuchamt versteht den Antrag der Beteiligten offenbar dahin, sie wünschten die
Eintragung der Grunddienstbarkeiten zugunsten des jeweiligen Eigentümers des
Flurstücks 711. Folgerichtig nimmt das Grundbuchamt an, § 47 GBO sei (grundsätzlich)
nicht auf den Fall anwendbar, dass das herrschende Grundstück mehreren Berechtigten
als Bruchteilseigentümern zustehe. Die Bruchteilsgemeinschaft an einer – einzutragenden
– Dienstbarkeit ist nur dann möglich, wenn sie auf eine teilbare Leistung gerichtet ist (was
allerdings grundsätzlich auch bei der Berechtigung einer Grunddienstbarkeit denkbar ist,
wenn z.B. mehreren berechtigten Grundstückeigentümern die Befugnis eingeräumt ist, auf
dem dienenden Grundstück eine einheitliche, von ihnen zu nutzende Anlage zu errichten;
Reetz, in BeckOK GBO, Hügel, § 47, 22 m.N.). Richtig ist grundsätzlich auch, dass das
herrschende Flurstück 711 zu je ½ im Miteigentum der Beteiligten zu 1 a und b einerseits
und 2 a und b andererseits steht.

Diese Sichtweise missversteht jedoch ganz offenbar das Begehren der Beteiligten.
Die Beteiligten zu 1 a und b einerseits und zu 2 a und b andererseits sind die (beiden)
Eigentümer der beiden in Rechtsform des Wohnungseigentums errichteten
Doppelhaushälften auf dem Flurstück 711 und beantragen ihre Eintragung als Berechtigte
der hier in Rede stehenden Grunddienstbarkeiten (Wege- und Leitungsrecht). Diese
Eintragung begehren sie ausweislich der in der Notarurkunde getroffenen Vereinbarung zu
ihren Gunsten als Gesamtberechtigte gem. § 428 BGB als „jeweilige Eigentümer des
Grundbesitzes Nr. 1 und Nr. 2“, womit sie nach dem Inhalt der Notarurkunde ausdrücklich
das jeweilige Wohnungseigentum (in Form der jeweiligen Doppelhaushälfte) auf dem
Flurstück 711 bezeichnen.

Grundsätzlich bestimmt das herrschende Grundstück Rechtsträger (und Inhalt) der
Grunddienstbarkeit. Berechtigter der Grunddienstbarkeit ist keine bestimmte Person,
sondern nur eine bestimmbare, namentlich der jeweilige Eigentümer eines Grundstücks
oder Inhaber eines grundstücksgleichen Rechts (vgl. z.B. Mohr, in MüKo, BGB, 8. Aufl.
2020, § 1018, RdNr. 22). Herrschendes Grundstück einer Grunddienstbarkeit kann
grundsätzlich nur ein selbständiges Grundstück im Sinne der GBO sein.

Es ist in Rechtsprechung und Literatur anerkannt, dass eine Grunddienstbarkeit
zugunsten eines ideellen Anteils eines Miteigentümers an einem Grundstück nicht bestellt
werden kann. (OLG Hamm, BeckRS 2016, 9596, RdNr. 10 m.N.).

Allerdings ist die Bestellung einer Grunddienstbarkeit zugunsten des Eigentümers von
Wohnungs- oder Teileigentum möglich (OLG Hamm, a.a.O. und schon mit Beschluss vom
7. Okt. 1980 – 15 W 187/80, zitiert nach juris, RdNr. 30f.; ; OLG München, FGPrax 2017,
114, 115; OLG Zweibrücken, BeckRS 2014, 2342; Kral, in BeckOK WEG, Stand 1. Febr.
2020, § 7, 30). Zuletzt hat der Bundesgerichtshof (Beschluss vom 17. Jan. 2019 – V ZB
81/18, BeckRS 2019, 3041, RdNr. 27) entschieden, dass die Belastung eines (nach dem
Wohnungseigentumsgesetz aufgeteilten) gemeinschaftlichen Grundstücks mit einer
Grunddienstbarkeit auch zugunsten eines Wohnungs- oder Teileigentümers (sogar
desselben Grundstücks) erfolgen kann. In diesem Fall sei dasjenige Sondereigentum als
herrschendes Grundstück anzusehen, für dessen Nutzung die Grunddienstbarkeit einen
Vorteil im Sinne des § 1019 Satz 1 BGB zu bieten vermöge. (vgl. auch Kazele, in
BeckOGK, BGB, Stand 1. Febr. 2020, § 1018, 138)
Ist nach alledem also die Bestellung einer Grunddienstbarkeit zugunsten des jeweiligen
Eigentümers eines Wohnungs- bzw. Teileigentums rechtlich zulässig, so ist ebenfalls
anerkannt, dass eine solche auch zugunsten der jeweiligen Eigentümer mehrerer anderer
Grundstücke, demnach also auch mehrerer anderer Wohnungseigentümer bestellt werden
kann (Palandt/Herler, BGB, 79. Aufl. 2020, § 1018, RdNr. 3 m.N.; Staudinger/Weber
(2017), BGB, § 1018, RdNr. 51; Schöner/Stöber, Grundbuchrecht, 15. Aufl. 2012, RdNr.
1124). Dies ergibt sich schon aus der Wertung des § 1025 BGB, wonach die
Grunddienstbarkeit nach Teilung des herrschenden Grundstücks für die neu entstandenen
Teile als Gesamtrecht (Gesamtgrunddienstbarkeit) fortbesteht. Eine Grunddienstbarkeit
kann zugunsten mehrerer Grundstücke / mehrerer Wohnungseigentümer bestellt werden,
wenn dies für die Benutzung sämtlicher Grundstücke / Wohnungseigentumsrechte
vorteilhaft im Sinne von § 1019 BGB ist. Dabei ist nicht entscheidend, ob sich die
herrschenden Grundstücke im Eigentum einer einzigen Person oder mehrerer Personen
befinden. (Kazele, a.a.O., RdNr. 134)

In diesem Fall der Grunddienstbarkeit für die jeweiligen Eigentümer mehrerer anderer
Grundstücke bzw. mehrerer Wohnungseigentümer hat die Eintragungsbewilligung das für
die Gemeinschaft dieser Eigentümer maßgebende Rechtsverhältnis anzugeben, und bei
Eintragung in das Grundbuch ist dieses Rechtsverhältnis nach § 47 GBO zu bezeichnen
(Wilsch, in: BeckOK GBO, Stand 1. März 2020, § 9, RdNr. 5; Schöner/Stöber, a.a.O.,
RdNr. 1125). Die berechtigten Grundstücke bzw. Wohnungseigentumsrechte können nach
der herrschenden Meinung und nach der Grundbuchpraxis als Gesamtberechtigte nach §
428 BGB eingetragen werden (Staudinger/Weber, a.a.O., mit detaillierten Nachweisen und
kritisch in RdNr. 51 a, weil keine der nach dem BGB vorgesehenen
Gemeinschaftsverhältnisse zu sachgerechten Lösungen für alle berechtigten Grundstücke
führen würden; dazu auch Kazele, a.a.O., RdNr. 171).

Aufgrund der vorstehenden Erwägungen dürfte dem Eintragungsantrag der Beteiligten,
dass nämlich das Wege- und das Leitungsrecht den jeweiligen Wohnungseigentümern der
beiden Wohnungseigentumseinheiten auf dem Flurstück 711 als Gesamtberechtigten
gem. § 428 BGB zustehe, stattzugeben sein.

Anders als das Grundbuchamt meint, steht dem der Beschluss des Senates vom 3. Juni
1988 (MittRhNotK 1988, 175) nicht entgegen. Dieser Beschluss betraf den Fall, dass sich
die Eigentümer des dienenden Grundstücks gegenüber den jeweiligen Eigentümern des
Nachbargrundstücks im Rahmen einer Grunddienstbarkeit verpflichtet hatten, dieses
herrschende Grundstück bereits in Miteigentumsanteile, verbunden mit Sondereigentum
aufgeteilt und in Eintragungsbewilligung und -antrag kein Beteiligungsverhältnis nach § 47
GBO angegeben war. Seinerzeit hatten Grundbuchamt und Landgericht als
Beschwerdegericht die Angabe eines solchen Beteiligungsverhältnisses jedoch für
erforderlich gehalten. Der Senat hat als Rechtsbeschwerdegericht sodann entschieden,
ein Fall des § 47 GBO liege nicht vor. Berechtigter einer Grunddienstbarkeit als subjektivdingliches
Recht sei (immer) der jeweilige Eigentümer eines anderen Grundstücks
unabhängig von den Eigentumsverhältnissen am herrschenden Grundstück; dies gelte
sowohl, wenn das herrschende Grundstück mehreren Personen als Bruchteilseigentümern
oder Gesamthändern gehöre, als auch dann wenn es im Zeitpunkt der
Eintragungsbewilligung in Miteigentumsanteile verbunden mit Sondereigentum
(Wohnungseigentum) aufgeteilt sei. Denn trotz Schließung des Grundbuchblattes für das
herrschende Grundstück infolge der Bildung von Wohnungs- bzw. Teileigentum bestehe es
im Rechtssinne als Grundstück fort und der Grundbuchvermerk sei im
Bestandsverzeichnis sämtlicher Wohnungsgrundbücher einzutragen. Daraus sei dann
ersichtlich, dass das herrschende Grundstück gegenwärtig im – besonders ausgestalteten
– Miteigentum der Wohnungseigentümer stehe. Bereits seinerzeit hat der Senat
ausdrücklich hinzugefügt, anders wäre die Rechtslage, wenn die Grunddienstbarkeit – wie
damals nicht – als einheitliches Recht ... zugunsten der jeweiligen Inhaber von
Wohnungseigentumsrechten bewilligt worden wäre. In diesem Fall werde auch bei einer
Grunddienstbarkeit die Angabe des Gemeinschaftsverhältnisses nach § 47 GBO verlangt.
Davon aber unterscheide sich der seinerzeit zur Entscheidung anstehende Sachverhalt.
Bei dem jetzt zur Entscheidung anstehenden Fall handelt es sich hingegen gerade um den
Fall, dass die Grunddienstbarkeiten zugunsten der jeweiligen Wohnungseigentümer
bewilligt und beantragt worden sind.

Eine Kostenentscheidung durch den Senat ist nicht veranlasst, §§ 22 Abs. 1, 25 Abs. 1
GNotKG; deshalb erübrigt sich auch eine Wertfestsetzung. Die Voraussetzungen für eine
Zulassung der Rechtsbeschwerde liegen nicht vor.